我國境外注冊的企業(yè)也可能是中國居民企業(yè)
云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司 2017-10-02
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來源：中國稅務(wù)報 作者：李冼
編者按：一般地，在我國境內(nèi)注冊的企業(yè)為《企業(yè)所得稅法》規(guī)定的居民企業(yè)，境外注冊的企業(yè)為非居民企業(yè)。但也有一種特例：在我國境外注冊的企業(yè)也可能是中國居民企業(yè)，現(xiàn)與各位老師探討。由于水平有限，若有不當(dāng)之處，還請海涵，并敬請指正。
案例概況
中國境內(nèi)居民企業(yè)吉祥集團有限公司（以下簡稱“吉祥集團”）在新加坡以＄1000萬投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長期居住在中國，公司財務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團高管批準），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權(quán)，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權(quán)（香港吉祥公司的非貨幣資產(chǎn)僅為持有上海吉祥科技公司股權(quán)），問新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司是否在中國境內(nèi)繳納企業(yè)所得稅？企業(yè)所得稅適用稅率是多少？
稅務(wù)分析
一、政策依據(jù)
《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改<中華人民共和國企業(yè)所得稅法>的決定》（主席令2017年第64號）。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第45號）。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準實施居民企業(yè)認定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號）。
二、實務(wù)分析
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（主席令2007年第63號）第二條第三款規(guī)定，本法所稱非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。
第三條第三款規(guī)定，非居民企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者雖設(shè)立機構(gòu)、場所但取得的所得與其所設(shè)機構(gòu)、場所沒有實際聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)就其來源于中國境內(nèi)的所得繳納企業(yè)所得稅。
根據(jù)以上規(guī)定：中國企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)，是指依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)，但在中國境內(nèi)設(shè)立機構(gòu)、場所的，或者在中國境內(nèi)未設(shè)立機構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)所得的企業(yè)。
注意：非居民企業(yè)，依照外國（地區(qū)）法律成立且實際管理機構(gòu)不在中國境內(nèi)。顯然，雖依照外國（地區(qū)）法律在外國（地區(qū)）成立，但實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的企業(yè)，不屬于中國企業(yè)所得稅法所稱的非居民企業(yè)。
三、案例解析
案例資料：中國境內(nèi)居民企業(yè)吉祥集團有限公司（以下簡稱“吉祥集團”）在新加坡以＄1000萬投資持股成立新加坡吉祥公司（注：新加坡吉祥公司的管理人員僅一人，且長期居住在中國，公司財務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團高管批準），新加坡吉祥公司持有香港吉祥公司100%股權(quán)，香港吉祥公司持有上海吉祥科技公司100%股權(quán)（香港吉祥公司的非貨幣資產(chǎn)僅為持有上海吉祥科技公司股權(quán)）。新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司。
從以上資料不難看出，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司的主要經(jīng)營管理人員長期居住在中國，公司財務(wù)及人事決策須經(jīng)吉祥集團高管批準，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司是否會被中國稅務(wù)機關(guān)認定為非居民企業(yè)至關(guān)重要。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于境外注冊中資控股企業(yè)依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準認定為居民企業(yè)有關(guān)問題的通知》（國稅發(fā)〔2009〕82號）第一條規(guī)定，境外中資企業(yè)是指由中國境內(nèi)的企業(yè)或企業(yè)集團作為主要控股投資者，在境外依據(jù)外國（地區(qū)）法律注冊成立的企業(yè)。
第二條規(guī)定，境外中資企業(yè)同時符合以下條件的，根據(jù)企業(yè)所得稅法第二條第二款和實施條例第四條的規(guī)定，應(yīng)判定其為實際管理機構(gòu)在中國境內(nèi)的居民企業(yè)（以下稱非境內(nèi)注冊居民企業(yè)），并實施相應(yīng)的稅收管理，就其來源于中國境內(nèi)、境外的所得征收企業(yè)所得稅。
（一）企業(yè)負責(zé)實施日常生產(chǎn)經(jīng)營管理運作的高層管理人員及其高層管理部門履行職責(zé)的場所主要位于中國境內(nèi)；
（二）企業(yè)的財務(wù)決策（如借款、放款、融資、財務(wù)風(fēng)險管理等）和人事決策（如任命、解聘和薪酬等）由位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員決定，或需要得到位于中國境內(nèi)的機構(gòu)或人員批準；
（三）企業(yè)的主要財產(chǎn)、會計賬簿、公司印章、董事會和股東會議紀要檔案等位于或存放于中國境內(nèi)；
（四）企業(yè)1/2（含1/2）以上有投票權(quán)的董事或高層管理人員經(jīng)常居住于中國境內(nèi)。
因此，新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據(jù)中國稅法規(guī)定，可被中國稅務(wù)機關(guān)判定為境外中資企業(yè)，其來源于中國境內(nèi)、境外的所得應(yīng)按中國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
根據(jù) 《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）>的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第45號）規(guī)定，境外中資企業(yè)居民身份的認定，采用企業(yè)自行判定提請稅務(wù)機關(guān)認定和稅務(wù)機關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)予以認定兩種形式。因此，中國稅務(wù)機關(guān)可要求吉祥集團提供有關(guān)資料，調(diào)查新加坡吉祥公司和香港吉祥公司予以認定為境外中資企業(yè)。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于依據(jù)實際管理機構(gòu)標(biāo)準實施居民企業(yè)認定有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第9號）規(guī)定，境外注冊中資控股企業(yè)自其被認定為居民企業(yè)的年度起，從中國境內(nèi)其他居民企業(yè)取得以前年度（限于2008年1月1日以后）的股息、紅利等權(quán)益性投資收益，應(yīng)按照《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條及其實施條例第十七條、第八十三條的規(guī)定處理。
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（國務(wù)院令512號）第六條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱所得，包括銷售貨物所得、提供勞務(wù)所得、轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得、股息紅利等權(quán)益性投資所得、利息所得、租金所得、特許權(quán)使用費所得、接受捐贈所得和其他所得。
《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（國務(wù)院令512號）第七條規(guī)定，企業(yè)所得稅法第三條所稱來源于中國境內(nèi)、境外的所得，按照以下原則確定： （三）轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得，不動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照不動產(chǎn)所在地確定，動產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照轉(zhuǎn)讓動產(chǎn)的企業(yè)或者機構(gòu)、場所所在地確定，權(quán)益性投資資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得按照被投資企業(yè)所在地確定。
綜上所述，如果新加坡吉祥公司和香港吉祥公司根據(jù)中國稅法規(guī)定，被中國稅務(wù)機關(guān)判定為境外中資企業(yè)，那么，新加坡吉祥公司將其持有香港吉祥公司27%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給新加坡如意公司，應(yīng)按轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得以25%的稅率計算企業(yè)所得稅，在上海吉祥科技公司主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅。
由此可見：在外國或地區(qū)依照外國或地區(qū)法律注冊的企業(yè)，不一定是非居民企業(yè)，符合條件的，可被中國稅務(wù)機關(guān)認定為中國居民企業(yè)，其來源于中國境內(nèi)、境外的所得應(yīng)按中國《企業(yè)所得稅法》及其實施條例等文件規(guī)定征收企業(yè)所得稅。
會計們，你要小心！你家有這樣境外注冊的中資企業(yè)嗎？
思考：新加坡吉祥公司的中國籍員工，長期居住在中國（在中國居住300天以上），從新加坡吉祥公司取得工作報酬，是否需要在中國境內(nèi)申報繳納個人所得稅？請說明你的觀點和理由。
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